近日，上海市工商局約談1號店、大眾點(diǎn)評、餓了么、開新二手車、洋碼頭等上海市較為知名的第三方網(wǎng)絡(luò)交易平臺，針對媒體反映的問題以及近期網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)熱點(diǎn)，要求平臺經(jīng)營者強(qiáng)化法治觀念和誠信意識，自查自糾存在的問題和不足。
在“互聯(lián)網(wǎng)+”和大眾創(chuàng)業(yè)、萬眾創(chuàng)新的雙重背景下，O2O（Online To Offline,也即將線下商務(wù)的機(jī)會(huì)與互聯(lián)網(wǎng)結(jié)合在了一起，讓互聯(lián)網(wǎng)成為線下交易的前臺）正在成為最炙手可熱的新商業(yè)模式，相關(guān)法律風(fēng)險(xiǎn)和監(jiān)管難題也不斷浮出水面。
監(jiān)管效率有待提升
餓了么等被約談已經(jīng)不是首次。針對媒體曝光的網(wǎng)絡(luò)訂餐亂象，北京市食藥監(jiān)局不久前也召集包括餓了么在內(nèi)的北京地區(qū)約10家外賣送餐平臺進(jìn)行約談。
記者了解到，O2O涉及的領(lǐng)域很多，外賣只是其中一個(gè)比較熱門的領(lǐng)域，其他還包括美容美發(fā)、汽車服務(wù)、家政等諸多領(lǐng)域。
幾年前，一篇名為《下一個(gè)億萬級市場？O2O被互聯(lián)網(wǎng)大佬“瘋搶”》的文章在網(wǎng)絡(luò)上悄然流傳。O2O市場究竟有多大，人們并不清楚，但互聯(lián)網(wǎng)大佬們在O2O領(lǐng)域投下重注卻是不爭的事實(shí)，僅從餐飲行業(yè)來看就已經(jīng)硝煙彌漫：
2014年年初，騰訊戰(zhàn)略投資了大眾點(diǎn)評，且將其視為O2O領(lǐng)域的核心布局之一；百度決定未來3年投資200億元現(xiàn)金支持百度糯米，成為互聯(lián)網(wǎng)巨頭在O2O業(yè)務(wù)上最大的單筆投資；餓了么和阿里巴巴之間也是屢屢傳出“緋聞”。
真格基金合伙人鄭朝予實(shí)際操作過多個(gè)O2O項(xiàng)目，他告訴記者，中小企業(yè)的發(fā)展是大勢所趨，在互聯(lián)網(wǎng)背景下這一趨勢更加明顯，O2O就是比較典型的模式。“過去我們做企業(yè)都是大而全，導(dǎo)致不能及時(shí)跟上變化。O2O的特點(diǎn)就在于化整為零，有利于中小企業(yè)生產(chǎn)為個(gè)體提供服務(wù)的產(chǎn)品，能夠在很大程度上提升社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的效率”。
“過去由于行政管理中存在的問題，導(dǎo)致某些企業(yè)運(yùn)營成本偏高。在簡政放權(quán)的大背景下，經(jīng)營企業(yè)的成本已經(jīng)大大下降，這是O2O繁榮的重要原因，由此帶來的問題就在于，相應(yīng)的監(jiān)管模式也需要適時(shí)轉(zhuǎn)型。”鄭朝予說，O2O意味社會(huì)效率的提升，從另一方面來看，監(jiān)管部門也應(yīng)該考慮如何提升效率。
O2O需擔(dān)更多義務(wù)
從O2O目前包羅萬象的發(fā)展態(tài)勢來看，很有幾分野蠻生長的味道。今年春節(jié)期間，甚至有媒體報(bào)道稱，“春節(jié)O2O租女友1天費(fèi)用超千元”。
互聯(lián)網(wǎng)金融律師劉媛媛在O2O領(lǐng)域有著比較豐富的實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)，她認(rèn)為，盡管目前O2O企業(yè)和傳統(tǒng)電商在法律關(guān)系中都屬于居間方，但O2O在法律義務(wù)和法律風(fēng)險(xiǎn)方面與傳統(tǒng)電商有很多不同之處。比如，對入駐商戶的審查義務(wù)不同。對電商企業(yè)來說，僅根據(jù)合同法第二十三章關(guān)于“居間合同”的規(guī)定，無法直接推導(dǎo)出居間人的審查義務(wù)，雖然根據(jù)民法的公平原則與誠實(shí)信用原則，居間人確實(shí)應(yīng)履行合理審查義務(wù)，但事實(shí)上，基于網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的廣泛性、虛擬性、不確定性，電商不可能對每個(gè)商戶進(jìn)行實(shí)質(zhì)性審查，這一點(diǎn)也為司法實(shí)踐所認(rèn)可。
“但對于O2O企業(yè)來說，它向消費(fèi)者做出的承諾往往超出了一般居間人的義務(wù)范圍，因此，哪怕僅從自身利益考慮、避免大規(guī)模索賠風(fēng)險(xiǎn)，O2O企業(yè)都需要對入駐商戶盡到更為積極的審查義務(wù)，除了提供入駐商戶的真實(shí)聯(lián)系方式，還需要對入駐商戶的資質(zhì)、信譽(yù)、履約能力、服務(wù)的實(shí)際情形等進(jìn)行審查，如果發(fā)現(xiàn)上述事項(xiàng)與實(shí)際情況明顯不一致，還應(yīng)進(jìn)一步核實(shí)信息的真?zhèn)?，確保信息的真實(shí)性。比如杭州市工商局就曾以未對商戶進(jìn)行審查和登記、建立登記檔案、在特定區(qū)域公開營業(yè)執(zhí)照信息等理由，對某外賣O2O企業(yè)作出處罰。”劉媛媛說。
除此之外，與傳統(tǒng)電商相比，O2O對消費(fèi)者擔(dān)負(fù)的法律責(zé)任也不同。
“傳統(tǒng)電商的法律角色系純粹的居間人，電商平臺對委托人與第三人之間的交易合同沒有實(shí)質(zhì)的介入權(quán)，僅負(fù)如實(shí)報(bào)告義務(wù)，且以‘故意’作為損害賠償?shù)囊?。而O2O企業(yè)因講求行業(yè)細(xì)分領(lǐng)域內(nèi)的重度垂直和可控的服務(wù)質(zhì)量，通常會(huì)就服務(wù)質(zhì)量對消費(fèi)者作出相關(guān)承諾。”劉媛媛說，對傳統(tǒng)電商來說，除非消費(fèi)者能夠舉證證明電商存在故意隱瞞重要事實(shí)或者提供虛假情況、明知或者應(yīng)知平臺入駐商戶利用其平臺侵害消費(fèi)者合法權(quán)益但未采取必要措施的情形，電商不需向?qū)嶋H交易雙方承擔(dān)責(zé)任；而O2O企業(yè)則要受到其向消費(fèi)者做過的更有利承諾的約束并履行承諾如服務(wù)質(zhì)量保障措施、先行賠付等。
審查責(zé)任亟須落實(shí)
針對O2O行業(yè)存在的問題，各地監(jiān)管部門動(dòng)作頻頻，人們見到最頻繁的一個(gè)詞是“約談”。
“與傳統(tǒng)行業(yè)相比，互聯(lián)網(wǎng)創(chuàng)業(yè)的思維就是先做了再說，這是社會(huì)發(fā)展效率提升的一種表現(xiàn)，但有時(shí)候是矯枉過正。在這方面需要加強(qiáng)溝通。”鄭朝予說，“有些互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)包括O2O企業(yè)也想去溝通，但不知道該和哪些部門溝通，互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)和監(jiān)管部門之間還需要開辟更多溝通渠道。有些企業(yè)反映過這樣的問題，我們投資人也能看到一些。有一些監(jiān)管舉措和規(guī)定是好的，但由于溝通不暢，在實(shí)踐中就可能跑偏。讓O2O乃至互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)有更好的發(fā)展，需要企業(yè)和監(jiān)管部門一起努力，勁往一處使。對于企業(yè)來說要守法經(jīng)營、規(guī)范經(jīng)營，對于政府來說，也要進(jìn)一步轉(zhuǎn)型打造服務(wù)型政府。”
《國務(wù)院關(guān)于積極推進(jìn)“互聯(lián)網(wǎng)+”行動(dòng)的指導(dǎo)意見》中指出，“我國要發(fā)展共享經(jīng)濟(jì)，規(guī)范發(fā)展網(wǎng)絡(luò)約租車，積極推廣在線租房等新業(yè)態(tài)，著力破除準(zhǔn)入門檻高、服務(wù)規(guī)范難、個(gè)人征信缺失等瓶頸制約”。
上海金融與法律研究院研究員、執(zhí)行院長傅蔚岡告訴記者，O2O監(jiān)管的重點(diǎn)就是在于落實(shí)網(wǎng)絡(luò)平臺的審查責(zé)任。不管怎么樣，對于網(wǎng)絡(luò)平臺來說，要確保入駐商家的品質(zhì)。
“對于O2O來說，如何開展監(jiān)管是個(gè)比較大的課題。O2O是新生事物，很多特性都是剛出現(xiàn)，不同行業(yè)的O2O又存在很大差別。比如餐飲業(yè)和打車的O2O是完全不一樣的。打車O2O大幅度降低了交易成本，網(wǎng)絡(luò)外賣和傳統(tǒng)行業(yè)相比，則前景不是太明朗。對于O2O的監(jiān)管要針對不同行業(yè)的特點(diǎn)，采取不同的措施。”傅蔚岡說。
□ 本報(bào)記者 杜曉
□ 本報(bào)實(shí)習(xí)生 樸瑩
